2012年《初级经济法基础》考前精选习题第一章(2)

更新时间：2012-06-05 09:25:54 来源：|0

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　　第二节经济纠纷的解决途径

　　一、经济纠纷解决途径的选择

　　【例题1】对于平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷而言，有效的仲裁协议可排除法院的管辖权。( )(2010年)

　　答案：√

　　【例题2】下列争议解决方式中，适用于解决平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷的有( )。(2009年)

　　A、仲裁 B、民事诉讼 C、行政复议 D、行政诉讼

　　答案：AB

　　解析：解决经济纠纷的途径和方式主要有仲裁、民事诉讼、行政复议、行政诉讼。仲裁与民事诉讼都是适用于横向关系经济纠纷的解决方式。行政复议与行政诉讼方式都是对纵向关系经济纠纷的解决方式。

　　二、仲裁

　　(一)仲裁的适用范围

　　【例题1】下列争议中，可以适用《仲裁法》进行仲裁的是( )。

　　A、某公司与某职工李某因解除劳动合同发生的争议

　　B、高某与其弟弟因财产继承发生的纠纷

　　C、某学校因购买电脑的质量问题与某商场发生的争议

　　D、王某因不服某公安局对其作出的罚款决定与该公安局发生的争议

　　答案：C

　　解析：不属于《仲裁法》调整的争议包括：(1)与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷(选项B);(2)行政争议(选项D);(3)劳动争议(选项A);(4)农业承包合同纠纷。

　　【例题2】根据《民事诉讼法》的规定，下列纠纷中，当事人可以提起民事诉讼的有( )。

　　A、侵害名誉权纠纷 B、继承纠纷 C、收养纠纷 D、劳动合同纠纷

　　答案：ABCD

　　解析：选项BC：与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷，不适用于《仲裁法》，但适用于《民事诉讼法》。

　　(二)仲裁的基本原则

　　1、自愿原则。当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。

　　2、独立仲裁原则。仲裁机关不依附于任何机关而独立存在，仲裁依法独立进行，不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。

　　3、一裁终局原则。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。

　　【例题】当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当由双方自愿达成仲裁协议。(　)

　　答案：√

　　解析：当事人之间达成的仲裁协议，是申请仲裁的重要前提。

　　(三)仲裁机构

　　【例题】根据《仲裁法》的规定，下列关于仲裁委员会的表述中，正确的有()。(2008年)

　　A、仲裁委员会是行政机关 B、仲裁委员会不按行政区划层层设立

　　C、仲裁委员会独立于行政机关 D、仲裁委员会之间没有隶属关系

　　答案：BCD

　　解析：仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立，不按行政区划层层设立。仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。

　　(四)仲裁协议(P16)

　　1、仲裁协议应当以书面形式订立。口头达成仲裁的意思表示无效。

　　2、仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议;达不成补充协议的，仲裁协议无效。

　　3、仲裁协议的效力

　　(1)仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。

　　(2)当事人达成仲裁协议，一方向法院起诉未声明有仲裁协议，法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，法院应当“继续审理”。

　　【例题1】甲、乙因买卖货物发生合同纠纷，甲向法院提起诉讼。开庭审理时，乙提出双方签有仲裁协议，应通过仲裁方式解决。对该案件的下列处理方式中，符合法律规定的是( )。(2009年)

　　A、仲裁协议有效，法院驳回甲的起诉

　　B、仲裁协议无效，法院继续审理

　　C、由甲、乙协商确定纠纷的解决方式

　　D、视为甲、乙已放弃仲裁协议，法院继续审理

　　答案：D

　　解析：(1)如果乙在人民法院“首次开庭前”提交仲裁协议的，人民法院应驳回甲的起诉，应选A;(2)如果乙在人民法院“开庭审理时”才提交仲裁协议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理，应选D。

　　【例题2】甲公司与乙公司解除合同关系，则合同中的仲裁条款也随之失效。( )(2004年)

　　答案：×

　　【例题3】根据《仲裁法》的规定，下列情形中的仲裁协议，属于无效的有(　)。

　　A、甲、乙两公司在建设工程合同中依法约定有仲裁条款，其后，该建设工程合同被确认无效

　　B、王某与李某在仲裁协议中约定，将他们之间的扶养合同纠纷交由某仲裁委员会仲裁

　　C、郑某与甲企业在仲裁协议中对仲裁委员会约定不明确，且不能达成补充协议

　　D、陈某在与高某发生融资租赁合同纠纷后，口头约定由某仲裁委员会仲裁

　　答案：BCD

　　解析：本题考核点是仲裁协议。仲裁协议独立存在，所以选项A的仲裁协议有效;扶养纠纷不属于仲裁范围，所以选项B的仲裁协议无效;仲裁协议对仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，又达不成补充协议的，仲裁协议无效，所以选项C的仲裁协议无效;仲裁协议应以书面形式订立。口头达成仲裁的意思表示无效，所以选项D的仲裁协议无效。

　　(五)仲裁裁决(P17)

　　1、仲裁不实行级别管辖和地域管辖，仲裁委员会应当由当事人协议选定。

　　2、仲裁员有下列情形之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请(重点)：

　　(1)是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属;(2)与本案有利害关系;(3)与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的;(4)私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。

　　4、仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。

　　5、仲裁不公开进行。当事人协议公开的，可以公开进行;但涉及国家秘密的除外。

　　6、当事人申请仲裁后，可以自行和解。

　　7、仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。调解书与裁决书具有同等法律效力。调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。(不签收意味着拒绝调解)

　　8、裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时(3个人，3种意见)，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。裁决书自作出之日起发生法律效力。

　　提示：行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。

　　9、当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。

　　解释：仲裁庭只能调解和裁决，无权强制执行。

　　【例题1】下列关于我国仲裁制度的表述中，符合《仲裁法》规定的有( )。(2009年)

　　A、仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决

　　B、当事人不服仲裁裁决可以向法院起诉

　　C、当事人协议不开庭的，仲裁可以不开庭进行

　　D、仲裁的进行以双方当事人自愿达成的书面仲裁协议为条件

　　答案：ACD

　　解析：(1)选项AB：仲裁实行一裁终局制度，仲裁裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理;(2)选项C：仲裁应当开庭进行，当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书及其他材料作出裁决;(3)选项D：仲裁实行协议仲裁制度，当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当由双方当事人自愿达成仲裁协议，没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。

　　【例题2】根据《仲裁法》的规定，下列各项中，属于仲裁员必须回避的情形有(　)。

　　A、仲裁员与本案有利害关系 B、仲裁员私自会见当事人

　　C、仲裁员是本案代理人的近亲属 D、仲裁员接受当事人的请客送礼

　　答案：ABCD

　　解析：本题考核仲裁员回避的情形。根据规定，仲裁员有下列情况之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请：是本案当事人，或者当事人、代理人的近亲属;与本案有利害关系;与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的;私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。以上四项均是需要回避的情形。

　　【例题3】根据《仲裁法》的规定，下列各项中，不正确的是( )。

　　A、仲裁实行自愿原则

　　B、当事人不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以依照《民事诉讼法》的规定向人民法院申请执行

　　C、当事人不服仲裁裁决的，可以向人民法院提起诉讼

　　D、仲裁不实行级别管辖和地域管辖

　　答案：C

　　解析：仲裁裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。

　　【例题4】下列关于仲裁的各项表述中，正确的是(　)。

　　A、仲裁实行强制性原则 B、仲裁实行一裁终局的制度

　　C、仲裁实行级别管辖和地域管辖D、当事人的仲裁员是由仲裁委员会主席指定

　　答案：B

　　解析：本题考核仲裁的相关规定。仲裁实行自愿原则，当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿达成仲裁协议;仲裁员和仲裁委员会都是当事人双方约定的;仲裁不实行级别管辖和地域管辖，由当事人协议选定仲裁委员会。

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　　三、民事诉讼

　　(一)民事诉讼的审判制度(P18)

　　1、回避制度。指参与某案件民事诉讼活动的审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人是案件的当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属，或者与案件有利害关系，或者与案件当事人有其他关系、可能影响对案件公正审理的，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避。(不包括证人)

　　2、两审终审制度。一个诉讼案件经过两级法院审判后即终结。

　　(1)　适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序审理的案件，实行一审终审。

　　(2)对终审判决、裁定，当事人不得上诉。如果发现终审裁判确有错误，可以通过审判监督程序予以纠正。

　　【例题】根据《民事诉讼法》的规定，下列关于审判制度的表述中，不正确的是( )。

　　A、人民法院审理第二审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭

　　B、合议庭的成员，应当是3人以上的单数

　　C、适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序审理的案件，实行一审终审

　　D、公开审判包括审判过程公开和审判结果公开两项内容，不论案件是否公开审理，一律公开宣告判决

　　答案：A

　　解析：(1)人民法院审理第一审民事案件，除适用简易程序审理的民事案件由审判员一人独任审理外，一律由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭;(2)人民法院审理第二审民事案件，由审判员(不包括陪审员)组成合议庭，合议庭的成员，应当是3人以上的单数;(3)法院审理民事或行政案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定外，应当公开进行，公开审判包括审判过程公开和审判结果公开两项内容，不论案件是否公开审理，一律公开宣告判决。

　　(二)特殊地域管辖：《民事诉讼法》规定了九种属于特殊地域管辖的诉讼：

　　①因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地法院管辖。合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地法院管辖，但不得违反《民事诉讼法》对级别管辖和专属管辖的规定。

　　②因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地法院管辖。

　　③因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地法院管辖。

　　④因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地法院管辖。

　　⑤因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼,由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地法院管辖。

　　提示：海难救助费用、共同海损提起的诉讼，没有被告所在地法院管辖。

　　(3)专属管辖，是指法律强制规定某类案件必须由特定的法院管辖，其他法院无权管辖，当事人也不得协议变更的管辖。专属管辖的案件主要有三类：

　　①因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地法院管辖;

　　②因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地法院管辖;

　　③因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院管辖。

　　【例题1】甲、乙因某不动产发生纠纷，甲欲通过诉讼方式解决。其选择诉讼管辖法院的下列表述中，符合法律规定的是(　)。(2009年)

　　A、甲只能向甲住所地法院提起诉讼

　　B、甲只能向乙住所地法院提起诉讼

　　C、甲只能向该不动产所在地法院提起诉讼

　　D、甲可以选择向乙住所地或该不动产所在地法院提起诉讼

　　答案：C

　　解析：根据规定，因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地法院管辖。

　　【例题2】根据我国有关法律的规定，因票据纠纷提起诉讼，享有诉讼管辖权的法院有(　　)。(2008年)

　　A、原告住所地法院 B、票据支付地法院

　　C、被告住所地法院 D、票据出票地法院

　　答案：BC

　　解析：《民事诉讼法》规定了九种属于特殊地域管辖的诉讼，其中因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地法院管辖。

　　【例题3】甲公司与乙保险公司发生保险合同纠纷，根据《民事诉讼法》的规定，甲公司在起诉乙公司时，可以选择的人民法院有(　)。

　　A、合同履行地人民法院 B、合同标的物所在地人民法院

　　C、被告住所地人民法院 D、合同签订地人民法院

　　答案：BC

　　解析：本题考核诉讼的地域管辖。根据我国《民事诉讼法》的规定：因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地的人民法院管辖。

　　【例题4】北京的甲公司和长沙的乙公司于2010年4月1日在上海签订一买卖合同。合同约定，甲公司向乙公司提供一批货物，双方应于2010年4月10日在厦门交货付款。双方就合同纠纷管辖权未作约定。其后，甲公司依约交货，但乙公司拒绝付款。经交涉无效，甲公司准备对乙公司提起诉讼。根据《民事诉讼法》关于地域管辖的规定，下列各地方的人民法院中，对甲公司拟提起的诉讼有管辖权的有( )。

　　A、北京 B、长沙 C、上海 D、厦门

　　答案：BD

　　解析：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地(长沙)或者合同履行地(厦门)的人民法院管辖。

　　【例题5】两个以上法院都有管辖权(共同管辖)的诉讼，原告可以向其中一个法院起诉;原告向两个以上有管辖权的法院起诉的，由最先受理的法院管辖。

　　答案：×

　　解析：两个以上法院都有管辖权(共同管辖)的诉讼，原告可以向其中一个法院起诉;原告向两个以上有管辖权的法院起诉的，由“最先立案”的法院管辖。

　　(三)诉讼时效(P21)

　　1、诉讼时效期间届满，权利人丧失的是胜诉权，即丧失依诉讼程序强制义务人履行义务的权利;权利人的实体权利并不消灭，债务人自愿履行的，不受诉讼时效限制。

　　2、诉讼时效期间有下列几种：

　　(1)普通诉讼时效期间也称一般诉讼时效期间，除法律另有规定外，一般为2年。

　　(2)特别诉讼时效期间;下列事项的诉讼时效期间为1年：

　　①身体受到伤害要求赔偿的;②出售质量不合格的商品未声明的;③延付或者拒付租金的;④寄存财物被丢失或者损毁的。

　　(3)最长诉讼时效期间(也称绝对时效期间)

　　诉讼时效期间，均从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年的，法院不予保护。

　　解释：也就是说，对在20年内始终不知道或者不可能知道自己权利受侵害的当事人，法律也不再予以诉讼保护。

　　3、诉讼时效期间的中止、中断和延长

　　(1)诉讼时效期间的中止，是指在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的，诉讼时效期间暂时停止计算。

　　(2)诉讼时效期间的中断，是指在诉讼时效期间①当事人提起诉讼;②当事人一方提出要求;③同意履行义务，而使已经经过的时效期间全部归于无效。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。

　　(3)诉讼时效的延长是人民法院对已经完成的诉讼时效，根据特殊情况而予以延长。特殊情况是否延长，具体由人民法院判定。

　　【例题1】根据《民法通则》的规定，下列争议中，诉讼时效期间为1年的是( )。

　　A、拒不履行买卖合同的 B、因出售质量不合格的商品未声明引起的争议

　　C、延付或者拒付租金的 D、因运输的商品丢失或损毁引起的争议

　　答案：BC

　　解析：(1)选项A：适用2年的普通诉讼时效期间;(2)选项D：“寄存”的财物被丢失或损毁，适用1年的特别诉讼时效期间，“运输”的财物被丢失或损毁，适用2年的普通诉讼时效期间。

　　【例题2】甲于2009年3月20日将小件包裹寄存乙处保管。3月22日，该包裹被盗。3月27日，甲取包裹时得知包裹被盗。根据《民法通则》的规定，甲要求乙赔偿损失的诉讼时效期间届满日是( )。

　　A、2010年3月22日 B、2010年3月27日

　　C、2011年3月22日 D、2011年3月27日

　　答案：B

　　解析：寄存财物被丢失或者损毁的，诉讼时效期间为1年，从当事人知道权利被侵害之日起计算。在本题中，诉讼时效期间为2009年3月27日～2010年3月27日。

　　【例题3】1988年2月8日夜，赵某回家路上被人用木棍从背后击伤。经过长时间的访查，赵某于2007年10月31日掌握确凿证据证明将其打伤的是钱某。赵某要求钱某赔偿的诉讼时效届满日应为( )。

　　A、1990年2月8日 B、2008年2月8日

　　C、2008年10月31日 D、2009年10月31日

　　答案：B

　　解析：(1)身体受到伤害要求赔偿的，适用1年的诉讼时效期间，如果权利人在2007年2月8日之前知道的，应当自“知道”之日起1年内提起诉讼;(2)从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护，20年为最长诉讼时效。在本题中，权利人自权利侵害“发生”之日起20年的最后几个月才知道，因此，诉讼时效届满日应为2008年2月8日。

　　【例题4】2010年5月5日，甲拒绝向乙支付到期租金，乙忙于事务一直未向甲主张权利。2011年4月1日，乙因出差遇险无法行使请求权的时间为20天。根据《民法通则》的规定，乙请求人民法院保护其权利的诉讼时效期间是( )。

　　A、自2010年5月5日至2011年5月5日

　　B、自2010年5月5日至2011年5月25日

　　C、自2010年5月5日至2012年5月5日

　　D、自2010年5月5日至2012年5月25日

　　答案：B

　　解析：(1)拒付租金的，适用于1年的特别诉讼时效期间(2010年5月5日-2011年5月5日);(2)在诉讼时效期间的“最后6个月内”发生不可抗力和其他障碍(出差遇险)，中止诉讼时效的进行，诉讼时效期间顺延20天，至2011年5月25日。

　　【例题5】根据《民法通则》的规定，下列表述中，正确的是( )。

　　A、诉讼时效期间从权利人的权利被侵害之日起计算

　　B、权利人提起诉讼是诉讼时效中止的法定事由之一

　　C、只有在诉讼时效期间的最后6个月内发生诉讼时效中止的法定事由，才能中止时效的进行

　　D、诉讼时效中止的法定事由发生之后，已经经过的时效期间统归无效

　　答案：C

　　解析：(1)选项A：诉讼时效期间自当事人“知道或者应当知道”自己的权利被侵害之日起计算;(2)选项B：权利人提起诉讼是诉讼时效“中断”的法定事由之一;(3)选项D：诉讼时效中止的法定事由发生之后，以前经过的时效期间仍然有效，待法定事由消失后，时效继续进行。

　　(四)判决和执行(P23)

　　1、法院审理案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。

　　2、法院审理民事案件，可以根据当事人的意愿进行调解。

　　【例题1】当事人不服人民法院第一审判决的，有权在法定期限内向上一级人民法院提起上诉，该法定期限是指( )。

　　A、判决书作出之日起10日内 B、判决书作出之日起15日内

　　C、判决书送达之日起10日内 D、判决书送达之日起15日内

　　答案：D

　　解析：当事人不服法院第一审判决的，有权在判决书“送达”(而非作出)之日起15日内向上一级法院提起上诉。

　　【例题2】根据《民事诉讼法》的规定，对于仲裁机构的生效裁决，一方当事人不履行的，另一方当事人可以请求强制执行的人民法院是( )。

　　A、申请人住所地人民法院 B、被执行人住所地人民法院

　　C、仲裁委员会住所地人民法院 D、被执行的财产所在地人民法院

　　答案：BD

　　解析：对于发生法律效力的判决、裁定，由第一审法院执行;对于调解书、仲裁机构的生效裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书等，则由被执行人住所地或者被执行的财产所在地法院执行。

　　【例题3】当事人拒绝履行已经发生法律效力的民事判决时，另一方当事人可以申请法院强制执行。下列各项中，属于法院可以采取的强制执行措施有( )。(2008年)

　　A、查询、冻结、划拨被执行人的存款B、扣留、提取被执行人的收入

　　C、搜查被执行人的财产 D、要求有关单位办理财产权证照转移手续

　　答案：ABCD

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　　四、行政复议

　　(一)行政复议范围

　　【例题1】根据《行政复议法》的规定，下列各项中，属于行政复议范围的有(　)。(2009年)

　　A、公民对行政机关作出限制其人身自由的行政强制措施决定不服的

　　B、企业对行政机关作出责令其停产停业的行政处罚决定不服的

　　C、社会团体对行政机关作出其有关资质证书中止的决定不服的

　　D、行政机关工作人员对本单位给予其行政处分的决定不服的

　　答案：ABC

　　解析：不能申请行政复议：(1)不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定，可依照有关法律、行政法规的规定提出申诉;(2)不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理，可依法申请仲裁或者向法院提起诉讼。选项ABC都是属于行政复议的范围，均可以依规定提起行政复议。

　　【例题2】根据《行政复议法》的规定，当事人认为行政机关的具体行政行为所依据的规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请，其中包括( )。

　　A、国务院部门的规定 B、县级人民政府的规定

　　C、县级人民政府财政部门的规定 D、乡镇人民政府的规定

　　答案：ABCD

　　解析：公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：(1)国务院部门的规定;(2)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定(3)乡、镇人民政府的规定。

　　(二)行政复议参加人和行政复议机关

　　1、行政复议参加人包括申请人、被申请人和第三人。

　　2、对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。

　　3、行政复议期间具体行政行为不停止执行。但是，有下列情形之一的，可以停止执行：(1)被申请人认为需要停止执行的;(2)行政复议机关认为需要停止执行的;(3)申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的;(4)法律规定停止执行的。

　　(三)行政复议决定

　　1、行政复议原则上采取书面审查的办法;行政复议的举证责任，由被申请人承担。

　　2、行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。

　　提示：裁决书自作出之日起发生法律效力。

　　3、申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，或者不履行最终裁决的行政复议决定的，按照下列规定分别处理：

　　(1)维持具体行政行为的行政复议决定，由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行，或者申请法院强制执行;

　　(2)变更具体行政行为的行政复议决定，由行政复议机关依法强制执行，或者申请法院强制执行。

　　【例题1】某企业对甲省乙市国税部门给予其行政处罚的决定不服，申请行政复议。下列各项中，应当受理该企业行政复议申请的机关是(　　)。(2008年)

　　A、乙市国税部门 B、乙市人民政府 C、甲省国税部门 D、甲省人民政府

　　答案：C

　　解析：对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。

　　【例题2】根据《行政复议法》的规定，对省级人民政府的具体行政行为不服的，行政复议机关是( )。

　　A、国务院 B、国务院相关部门 C、省级人民政府 D、最高人民法院

　　答案：C

　　解析：对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。(本级复议)

　　【例题3】根据《行政复议法》的规定，行政复议机关在受理行政复议时，对被申请人的下列具体行政行为，经行政复议机关审查应当予以撤销、变更或者确认其违法的有( )。(2007年)

　　A、主要事实不清、证据不足 B、适用依据错误

　　C、违反法定程序 D、超越或者滥用职权

　　答案：ABCD

　　解析：行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：(1)具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持; (2)被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行; (3)具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法;决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为： ①主要事实不清、证据不足的;②适用依据错误的;③违反法定程序的;④超越或者滥用职权的;⑤具体行政行为明显不当的。

　　【例题4】下列有关行政复议的表述中，符合规定的是(　)。

　　A、不服行政机关对民事纠纷作出的调解，不能申请行政复议

　　B、申请行政复议必须采用书面形式

　　C、不服行政机关作出的行政处分，不能申请行政复议

　　D、行政复议决定书自作出之日起发生法律效力

　　答案：AC

　　解析：(1)选项B：申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请;(2)选项D：行政复议决定书自“送达”之日起发生法律效力。

　　【例题5】下列有关行政复议的表述中，不符合规定的是( )。

　　A、行政复议机关应当自受理申请之日起3个月内作出行政复议决定

　　B、公民认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请

　　C、行政复议机关受理行政复议申请，不得向申请人收取任何费用

　　D、行政复议的举证责任，由被申请人承担

　　答案：A

　　解析：行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定。

　　提示：税务行政复议

　　(一)税务行政复议的受案范围(P262)

　　1、税务机关作出的征税行为。(必经复议)

　　2、税务机关作出的税收保全措施。

　　3、税务机关未及时解除保全措施，使纳税人及其他当事人合法权益遭受损失的行为。

　　4、税务机关作出的强制执行措施。

　　5、税务机关作出的行政处罚行为：(1)罚款;(2)没收财物和违法所得;(3)停止出口退税权。

　　6、税务机关不予依法办理或者答复的行为：(1)不予审批减免税或者出口退税;(2)不予抵扣税款;(3)不予退还税款;(4)不予颁发税务登记证、发售发票;(5)不予开具完税凭证和出具票据;(6)不予认定为增值税一般纳税人;(7)不予核准延期申报、批准延期缴纳税款。(前三项必经复议)

　　7、税务机关作出的取消增值税一般纳税人资格的行为。

　　8、收缴发票、停止发售发票。

　　9、税务机关责令纳税人提供纳税担保或者不依法确认纳税担保有效的行为。

　　10、税务机关不依法给予举报奖励的行为。

　　11、税务机关作出的通知出境管理机关阻止出境行为。

　　12、税务机关作出的其他具体行政行为。

　　在对具体行政行为申请复议时，可一并向复议机关提出对该规定的审查申请：(1)国家税务总局和国务院其他部门的规定;(2)其他各级税务机关的规定;(3)地方各级人民政府的规定;(4)地方人民政府工作部门的规定。(此处的规定不含规章)

　　提示：纳税人、扣缴义务人及纳税担保人对：(1)税务机关作出的征税行为;(2)税务机关不予审批减免税或者出口退税;(3)税务机关不予抵扣税款;(4)税务机关不予退还税款，不服的，应当先向复议机关申请行政复议，对行政复议决定不服，可以再向人民法院提起行政诉讼(行政复议前置)。

　　解释：税务的技术性争议，适用复议前置。常见的税务争议为主体、数额、方式等争议，不包括处罚、强制、保全。

　　(二)税务行政复议申请与受理

　　1、税务行政复议申请

　　申请人按行政复议前置程序申请行政复议的，必须先依照税务机关根据法律、行政法规确定的税额、期限，缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，方可在实际缴清税款和滞纳金后或者所提供的担保得到作出具体行政行为的税务机关确认之日起60日内提出行政复议申请。

　　2、税务行政复议受理

　　复议机关收到行政复议申请后，应当在5日内进行审查，决定是否受理。

　　(三)税务行政复议决定

　　1、原则上采用书面审查的方法，不需要开庭。

　　2、税务行政复议机关责令被申请人税务机关重新作出税务具体行政行为的，被申请人税务机关不得以同一事实和理由作出与原税务具体行政行为相同或者基本相同的税务具体行政行为。

　　提示：但复议机关以原具体行政行为违反法定程序而决定撤销的，被申请人重新作出具体行政行为的，不受前述限制。

　　3、被申请人不按照规定提出书面答复，提交当初作出税务具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该税务具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该税务具体行政行为。

　　4、申请人在申请税务行政复议时没有提出税务行政赔偿请求的，税务行政复议机关在依法决定撤销或者变更原税务具体行政行为确定的税款、滞纳金、罚款以及对财产的扣押、查封等强制措施时，应当同时责令被申请人退还税款、滞纳金和罚款，解除对财产的扣押、查封等强制措施，或者赔偿相应的价款。

　　【例题1】根据税务行政复议法律制度的规定，纳税人对税务机关作出的下列具体行政行为不服时，可以选择申请行政复议或者直接提起行政诉讼的是( )。(2010年)

　　A、确认适用税率 B、收缴发票 C、确认计税依据 D、加收税收滞纳金

　　答案：B

　　解析：税务行政复议中，复议前置的纳税争议只有以下四种情形：(1)税务机关作出的征税行为，包括确认纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税及退税、适用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点以及税款征收方式等具体行政行为和征收税款、加收滞纳金及扣缴义务人、受税务机关委托征收的单位作出的代扣代缴、代收代缴行为。(2)不予审批减免税或者出口退税;(3)不予抵扣税款;(4)不予退还税款。其他税务具体行政行为，都是可以直接提起行政诉讼，也可以选择申请行政复议。

　　【例题2】根据税收征收管理法律制度的规定，下列对税务行政复议决定的表述中，正确的有( )。

　　A、复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为

　　B、复议机关以原具体行政行为违反法定程序而决定撤销的，被申请人不得以同一事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为

　　C、被申请人不按照规定提出书面答复，提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为

　　D、行政复议书一经送达，即发生法律效力

　　答案：ACD

　　【例题3】税务局稽查局对某纳税人作出罚款10万元的处罚决定，该纳税人对罚款决定不服，向稽查局的主管税务局申请复议。稽查局没有依法向复议机关提交了据以作出处罚决定的证据、依据和其他有关材料。复议机关审理后决定，变更罚款为5万元。《税务行政复议决定书》送达后，该纳税人逾期未向法院起诉。根据税务行政复议规则的规定，下列说法中，正确的是(　)。

　　A、如果该纳税人不能按规定缴清10万元罚款，则应当提供相应的担保才能申请复议

　　B、税务局稽查局具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该税务具体行政行为。

　　C、该纳税人应当在接到《税务行政处罚决定书》之日起3个月内提出复议申请

　　D、如果该纳税人逾期不起诉又不履行罚款5万元的复议决定，由主管税务局依法强制执行或者申请法院强制执行

　　答案：BD

　　解析(1)税务机关作出的罚款处罚行为不属于复议前置事项，申请人对税务机关作出的罚款处罚不服，不需要先缴纳罚款或提供担保才能申请复议。选项A错误;(2)被申请人不按照规定提出书面答复，提交当初作出税务具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该税务具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该税务具体行政行为，选项B正确;(3)申请人可以在知道税务机关作出具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请，选项C错误;(4)申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，变更具体行政行为的行政复议决定，由复议机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。选项D正确。

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　　五、行政诉讼

　　(一)行政诉讼的适用范围(P28)

　　【例题】根据《行政诉讼法》的规定，下列各项中，不应当提起行政诉讼的有(　)。

　　A、××直辖市部分市民认为市政府新颁布的《道路交通管理办法》侵犯他们合法权益

　　B、某税务局工作人员吴某认为税务局对其作出记过处分违法

　　C、李某认为某公安局对其罚款的处罚决定违法

　　D、某商场认为某教育局应当偿还所欠的购货款

　　答案：ABD

　　解析：本题考核点是行政诉讼的受理范围。(1)根据规定，人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令。如本题A选项情形;行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定。如本题B选项情形。(2)本题D选项情形属于平等主体之间的经济纠纷，应通过民事诉讼或仲裁解决(3)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的，有权向人民法院提起行政诉讼。如本题C选项情形。

　　(二)诉讼管辖

　　【例题1】根据《行政诉讼法》的规定，下列各项中，第一审行政案件由中级人民法院管辖的有( )。

　　A、确认发明专利权的案件

　　B、海关处理的案件

　　C、对国务院各部门或者省级人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件

　　D、本辖区内重大、复杂的案件

　　答案：ABCD

　　解析：级别管辖;中级人民法院管辖下列第一审行政案件：(1)确认发明专利权的案件、海关处理的案件;(2)对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件;(3)本辖区内重大、复杂的案件。

　　【例题2】家住甲地的张某因与家住乙地的王某和家住丙地的赵某打架，被丁地派出所拘留并罚款，张某可以提起行政诉讼的有(　)。

　　A、甲地人民法院 B、乙地人民法院 C、丙地人民法院 D、丁地人民法院

　　答案：AD

　　解析：地域管辖规定：(1)行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。(2)经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。(3)对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。(4)因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。

　　【例题3】河北省保定市工商行政管理局对甲公司作出罚款100万元的决定，甲公司不服，向河北省工商行政管理局申请行政复议，河北省工商行政管理局作出了罚款80万元的行政复议决定，甲公司仍不服，拟提起行政诉讼。根据《行政诉讼法》的规定，甲公司可以选择的人民法院有( )。

　　A、甲公司所在地人民法院 B、保定市工商行政管理局所在地人民法院

　　C、保定市人民政府所在地人民法院 D、河北省工商行政管理局所在地人民法院

　　答案：BD

　　解析：(1)选项B：行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖;(2)选项D：经行政复议的案件，行政复议机关“改变”原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。

　　(三)审理和判决

　　1、人民法院公开审理行政案件，但涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的除外。

　　2、人民法院审理行政案件，由审判员组成合议庭，或者由审判员、陪审员组成合议庭。合议庭的成员，应当是3人以上的单数。

　　3、审理行政案件，不适用调解。

　　提示：(1)法院审理民事案件，可以根据当事人的意愿进行调解;(2)当事人的合法权益受到行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯造成损害的，有权请求赔偿。当事人“单独”就损害赔偿提出请求，应当先由行政机关解决。对行政机关的处理不服，可以向人民法院提起诉讼。行政赔偿诉讼可以调解。

　　4、人民法院应当在立案之日起3个月内作出第一审判决。有特殊情况需要延长的，报经批准程序。

　　5、当事人不服人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。

　　6、人民法院对上诉案件，认为事实清楚的，可以实行书面审理。审理上诉案件，应当在收到上诉状之日起2个月内作出终审判决。

　　【例题1】根据《行政诉讼法》的规定，下列对行政诉讼的表述中，不正确的是( )。

　　A、当事人先申请行政复议，对行政复议决定不服的，可以在收到行政复议决定书之日起15日内向人民法院提起诉讼

　　B、当事人先申请行政复议，行政复议机关逾期不作决定的，申请人可以在复议期满之日起15日内向人民法院提起诉讼

　　C、当事人直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道具体行政行为之日起3个月内提出，法律另有规定的除外

　　D、人民法院接到起诉状，经审查，应当在15日内决定立案或者裁定不予受理

　　答案：D

　　解析：人民法院接到起诉状，经审查，应当在7日内决定立案或者裁定不予受理。原告对裁定不服的，可以提起上诉。

　　【例题2】根据《行政诉讼法》的规定，人民法院在审理行政案件时，下列各项中，可以作为人民法院审理依据的是( )。

　　A、国务院的行政法规

　　B、国务院某部委根据国务院的行政法规制定、发布的规章

　　C、某直辖市根据国务院的行政法规制定、发布的规章

　　D、当地的地方性法规

　　答案：AD

　　解析：审理行政案件，以法律和行政法规、当地的地方性法规为依据，参照国务院部委根据法律、国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章，省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市以及经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和行政法规制定、发布的规章。

　　提示：税务行政诉讼(P265)

　　(一)税务行政诉讼的受案范围

　　1、对于法律、行政法规规定应当先向复议机关申请行政复议的具体行政行为，纳税当事人应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的，再向人民法院提起行政诉讼(必经复议)。

　　提示：必经复议的项目：对税务机关作出的征税行为;对税务机关不予审批减免税或者出口退税;不予抵扣税款;不予退还税款的行为不服。

　　2、纳税当事人对税务机关的其他具体行政行为不服的，可以先申请行政复议，对复议决定不服的，再向人民法院提起诉讼;也可以直接向人民法院提起诉讼(选择复议)。

　　(二)行政诉讼期间行政决定不停止执行原则;

诉讼不停止执行的例外	复议不停止执行的例外
（1）被告认为需要停止执行的；	（1）被申请人认为需要停止执行的；
（2）根据原告的申请，人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失，并且停止执行不损害社会公共利益，裁定停止执行的；	（2）复议机关认为需要停止执行的
	（3）申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的；
（3）法律、法规规定可以停止执行的	（4）法律规定停止执行的