2014年一建法规教材：1Z301032建设工程代理行为的设立和终止

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　　1Z301032建设工程代理行为的设立和终止

　　建设工程活动中涉及的代理行为比较多，如工程招标代理、材料设备采购代理以及诉 讼代理等。

　　一、建设工程代理行为的设立

　　建设工程活动不同于一般的经济活动，其代理行为不仅要依法实施，有些还要受到法 律的限制。

　　(一)不得委托代理的建设工程活动

　　《民法通则》规定，依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。

　　建设工程的承包活动不得委托代理。《建筑法》规定，禁止承包单位将其承包的全部 建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别 转包给他人。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。

　　(二)须取得法定资格方可从事的建设工程代理行为

　　一般的代理行为可以由自然人、法人担任代理人，对其资格并无法定的严格要求。即 使是诉讼代理人，也不要求必须由具有律师资格的人担任。2012年8月经修改后颁布的《民事诉讼法》第58条规定：“下列人员可以被委托为诉讼代理人：(1)律师、基层法律 服务工作者;(2)当事人的近亲属或者工作人员;(3)当事人所在社区、单位以及有关社 会团体推荐的公民。”

　　但是，某些建设工程代理行为必须由具有法定资格的组织方可实施。1999年8月颁 布的《招标投标法》规定，招标代理机构是依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务 的社会中介组织。招标代理机构应当具备下列条件：(1)有从事招标代理业务的营业场所 和相应资金;(2)有能够编制招标文件和组织评标的相应专业力量;(3)有符合本法规定 条件、可以作为评标委员会成员人选的技术、经济等方面的老师库。《招标投标法》还规 定，从事工程建设项目招标代理业务的招标代理机构，其资格由国务院或者省、自治区、 直辖市人民政府的建设行政主管部门认定。

　　(三)民事法律行为的委托代理

　　建设工程代理行为多为民事法律行为的委托代理。民事法律行为的委托代理，可以用 书面形式，也可以用口头形式。但是，法律规定用书面形式的，应当用书面形式。

　　书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期 间，并由委托人签名或者盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责 任，代理人负连带责任。

　　二、建设工程代理行为的终止《民法通则》规定，有下列情形之一的，委托代理终止：(1)代理期间届满或者代理 事务完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(3)代理人死亡;(4)代理人丧 失民事行为能力;(5)作为被代理人或者代理人的法人终止。

　　建设工程代理行为的终止，主要是第(1)、(2)、(5)三种情况：

　　(一)代理期间届满或代理事项完成

　　被代理人通常是授予代理人某一特定期间内的代理权，或者是某一项也可能是某几项特定事务的代理权，那么在这一期间届满或者被指定的代理事项全部完成，代理关系即告终止，代理行为也随之终止。

　　(二)被代理人取消委托或者代理人辞去委托

　　委托代理是被代理人基于对代理人的信任而授权其进行代理事务的。如果被代理人由于某种原因失去了对代理人的信任，法律就不应当强制被代理人仍须以其为代理人。反之，如果代理人由于某种原因不愿意再行代理，法律也不能强制要求代理人继续从事代理。因此，法律规定被代理人有权根据自己的意愿单方取消委托，也允许代理人单方辞去委托，均不必以对方同意为前提，并以通知到对方时，代理权即行消灭。

　　但是，单方取消或辞去委托可能会承担相应的民事责任。《合同法》规定，委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。

　　(三)作为被代理人或者代理人的法人终止 在建设工程活动中，不管是被代理人还是代理人，任何一方的法人终止，代理关系均随之终止。因为，对方的主体资格已消灭，代理行为将无法继续，其法律后果亦将无从承担。

　　此外，有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：(1)被代理人取得或者恢复民事行为能力;(2)被代理人或者代理人死亡;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。