2015招标师合同管理第四章难题解析

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　　经典题型练习

　　一、单项选择题

　　1.建设工程施工专业分包合同是建设工程合同中的重要合同类型，是(　　)合同。

　　A.双务，有偿

　　B.单务，有偿

　　C.双务，无偿

　　D.单务，无偿

　　2.建设工程施工专业分包合同的主要特点不包括(　　)。

　　A.合同形式的特殊性

　　B.合同要求的特殊性

　　C.合同主体的特殊性

　　D.合同内容的特殊性

　　3.在建设工程施工专业分包合同的索赔管理中，专业分包人认为有权得到追加付款和(或)延长工期的，应在知道或应当知道索赔事件发生后(　　)天内，向总承包人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由，在发出索赔意向通知书后(　　)天内，向总承包人正式递交索赔报告。

　　A.7，7

　　B.14，14

　　C.7，14

　　D.14，7

　　4.关于建设工程施工专业分包合同总承包人对专业分包索赔的处理结果，专业分包人接受的，索赔款项(　　);专业分包人不接受索赔处理结果的，则(　　)。

　　A.按照争议解决的约定处理，在当期进度款中进行支付

　　B.按照争议解决的约定处理，按照争议解决的约定处理

　　C.在当期进度款中进行支付，在当期进度款中进行支付

　　D.在当期进度款中进行支付，按照争议解决的约定处理

　　5.《招标投标法实施条例》第29条规定：“招标人可以依法对工程以及与工程建设有关的货物、服务全部或者部分实行总承包招标。以(　　)形式包括在总承包范围内的工程、货物、服务属于依法必须进行招标的项目范围且达到国家规定规模标准的，应当依法进行招标。”

　　A.总价

　　B.单价

　　C.暂估价

　　D.市场均价

　　二、多项选择题

　　1.建设工程施工专业分包合同管理中的合同主体是(　　)。

　　A.总承包人的建筑施工企业

　　B.总承包人

　　C.分包人的建筑施工企业

　　D.分包人

　　E.发包人的建筑施工企业

　　2.施工专业分包合同按管理模式可分(　　)。

　　A.总承包人自行选择的分包

　　B.分包人自行申请的分包

　　C.暂估价分包

　　D.分项承包

　　E.联合承包

　　3.建设工程施工专业分包合同中，下列(　　)属于通用合同条款的合同要素。

　　A.分包工程质量

　　B.安全文明施工

　　C.合同协议书

　　D.环境保护与劳动用工管理

　　E.试验和检验

　　4.在工程总承包合同分包合同变更处理中，对于承包人接受分包商书面的“合理化建议”，应对其在(　　)等方面的作用及产生的影响进行澄清、评审并确认后，则构成分包合同变更，应按变更程序处理。

　　A.质量

　　B.环境保护

　　C.操作运行

　　D.技术性能

　　E.费用

　　三、答案

　　(一)单项选择题

　　1.A2.B3.B4.D5.C

　　(二)多项选择题

　　1.AC2.AC3.ABDE4.ACDE

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　　难题解析

　　一、单项选择题

　　1.以下哪个不是勘察合同中发包人应尽的责任(　　)。

　　A.若勘察现场需要看守，特别是在有毒、有害等危险现场作业时，发包人应派人负责安全保卫工作

　　B.勘察过程中的任何变更，经办理正式变更手续后，发包人应按实际发生的工作量支付勘察费

　　C.发包人委托任务时，以口头形式向勘察人明确勘察任务及技术要求

　　D.为勘察人的工作人员提供必要的生产、生活条件，并承担费用

　　答案：C

　　[解题要点]本考题考核有关发包人的内容，考生应知道发包人应遵守法律，并办理法律规定由其办理的许可、核准或备案，包括但不限于建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等许可、核准或备案。发包人负责项目各阶段设计文件向有关管理部门的送审报批工作，并负责将报批结果书面通知设计人。发包人应当负责工程设计的所有外部关系的协调(包括但不限于当地政府主管部门等)，为设计人履行合同提供必要的外部条件，以及专用合同条款约定的其他义务。

　　2.以下哪个不是勘察合同中勘察人应尽的责任(　　)。

　　A.在工程勘察前，勘察人提出勘察纲要或勘察组织设计，并派人与发包人的人员一起验收发包人提供的材料

　　B.勘察人提供的勘察成果资料出现遗漏、错误或其他质量不合格问题，勘察人应无偿给予补充完善使其达到质量合格;若勘察人无力补充完善，需另委托其他单位时，勘察人无需承担全部勘察费用

　　C.勘察过程中，勘察人根据工程的岩土工程条件(或工作现场地形地貌、地质和水文地质条件)及技术规范要求，向发包人提出增减工作量或修改勘察工作的意见，并办理正式变更手续

　　D.勘察人应按国家技术规范、标准、规程和发包人的任务委托书及技术要求进行工程勘察，按合同规定的内容、时间、数量向发包人交付报告、成果、文件，并对其质量负责

　　答案：B

　　[解题要点]本考点考核勘察合同的有关内容：

　　(1)在工程勘察前，勘察人提出勘察纲要或勘察组织设计，并派人与发包人的人员一起验收发包人提供的材料。

　　(2)勘察人应按国家技术规范、标准、规程和发包人的任务委托书及技术要求进行工程勘察，按合同规定的内容、时间、数量向发包人交付报告、成果、文件，并对其质量负责。

　　(3)勘察人提供的勘察成果资料出现遗漏、错误或其他质量不合格问题，勘察人应无偿给予补充完善使其达到质量合格;若勘察人无力补充完善，需另委托其他单位时，勘察人应承担全部勘察费用。

　　(4)勘察过程中，勘察人根据工程的岩土工程条件(或工作现场地形地貌、地质和水文地质条件)及技术规范要求，向发包人提出增减工作量或修改勘察工作的意见，并办理正式变更手续。现场工作的勘察人的人员应遵守国家及当地有关部门对工作现场的有关管理规定及发包人的安全保卫及其他有关的规章制度，做好工作现场保卫和环卫工作，并按发包人提出的保护要求(措施)，保护好工作现场周围的建筑物、构筑物，古树、名木和地下管线(管道)、文物等。

　　3.以下哪个工作内容不属于设计合同的方案设计阶段(　　)。

　　A.按照批准的立项文件要求，对建设项目进行总体部署和安排

　　B.细化总平面布局、功能分区、总体布置、空间组合、交通组织等

　　C.细化总用地面积、总建筑面积等各项技术经济指标

　　D.绘制各部分的施工详图和设备、管线安装图等

　　答案：D

　　[解题要点]本题考核有关设计合同的工作内容，内容一般包括设计项目的名称、规模、设计的阶段、投资及设计费等。

　　(1)方案设计阶段的工作内容：①按照批准的立项文件要求，对建设项目进行总体部署和安排，使设计构思和设计意图具体化;②细化总平面布局、功能分区、总体布置、空间组合、交通组织等;③细化总用地面积、总建筑面积等各项技术经济指标。④方案设计的内容与深度应当满足编制初步设计和项目投资估算的需要。

　　(2)初步设计阶段的工作内容：建筑工程的初步设计内容是对方案设计的深化，专业建设工程的初步设计内容是对批准的可行性研究报告的深化。初步设计应当满足相应国家标准或行业标准中规定的深度要求。初步设计的内容和深度要满足主要设备材料订货、征用土地、编制施工图、编制施工组织设计、编制工程量清单和项目初步设计概算、施工准备和生产准备等的要求。对于初步设计批准后进行施工招标的，初步设计文件还应当满足编制施工招标文件的需要。

　　(3)施工图设计阶段的工作内容：施工图设计内容是按照初步设计确定的具体设计原则、设计方案和主要设备定货情况进行编制，要求绘制出各部分的施工详图和设备、管线安装图等。施工图文件编制的内容和深度应当满足设备材料的安排和非标准设备制作、编制施工图预算和进行施工等的要求。

　　4.以下哪个选项不属于建设工程施工合同(　　)。

　　A.施工总承包合同

　　B.施工专业分包合同

　　C.施工劳务总承包合同

　　D.施工劳务分包合同

　　答案：C

　　[解题要点]本题考核有关建设施工合同的有关内容，根据承包内容的不同，可以分为：①建设工程施工总承包合同;②建设工程施工专业分包合同;③建设工程施工劳务分包合同按照合同价格形式的不同，可以分为①单价合同;②总价合同;③其他价格形式的合同。

　　5.建设工程施工合同属于《合同法》规定的有名合同，其订立和履行必然应当同时符合《合同法》所确立的原则及规则，以下哪个选项不符合其原则(　　)。

　　A.平等自愿原则

　　B.公平原则

　　C.利益优先原则

　　D.诚实信用原则

　　答案：C

　　[解题要点]本题考核有关建设施工合同的有关内容，建设工程施工合同属于《合同法》规定的有名合同，其订立和履行必然应当同时符合《合同法》所确立的原则及规则，如平等自愿原则、公平原则、诚实信用原则以及若干具体的合同订立及履行规则等。

　　二、多项选择题

　　1.下列是设计合同中设计人的工作的是(　　)。

　　A.设计人应遵守法律和有关技术标准的强制性规定，完成合同约定范围内的专业建设工程初步设计、施工图设计

　　B.项目负责人应为合同当事人所确认的人选，并在专用合同条款中明确项目负责人的姓名、执业资格及等级与注册执业证书编号或职称、联系方式及授权范围等事项，项目负责人经设计人授权后代表设计人负责履行合同

　　C.联合体各方应各自与发包人签订合同协议书，联合体各方应为履行合同向发包人承担连带责任

　　D.设计人不得将其承包的全部工程设计转包给第三人，或将其承包的全部工程设计肢解后以分包的名义转包给第三人

　　E.设计过程中如有变动，设计人应及时向发包人提交工程设计人员变动情况的报告。设计人更换专业负责人时，应提前7天书面通知发包

　　答案：A、B、C、D

　　[解题要点]本题主要考核有关合同设计人的内容，其中包括：

　　(1)设计人一般义务;设计人应完成合同约定范围内的专业建设工程初步设计、施工图设计，提供符合技术标准及合同要求的工程设计文件，提供施工配合服务，并完成建设单位提出的优化和深化设计工作。设计人应当按照专用合同条款约定配合发包人办理有关许可、核准或备案手续的。设计人应当完成合同约定的工程设计其他服务，以及专用合同条款约定的其他义务。

　　(2)任命项目负责人;项目负责人应为合同当事人所确认的人选，并在专用合同条款中明确项目负责人的姓名、执业资格及等级与注册执业证书编号或职称、联系方式及授权范围等事项，项目负责人经设计人授权后代表设计人负责履行合同。

　　(3)设计人人员。

　　(4)设计分包;设计人不得将其承包的全部工程设计转包给第三人，或将其承包的全部工程设计肢解后以分包的名义转包给第三人。

　　(5)联合体设计;联合体各方应共同与发包人签订合同协议书，联合体各方应为履行合同向发包人承担连带责任。

　　2.下列属于设计合同中发包人违约表现的是(　　)。

　　A.合同生效后，发包人因非设计人原因要求终止或解除合同

　　B.超过规定期限向设计人支付设计费

　　C.发包人的上级或设计审批部门对设计文件不进行审批或本合同工程停建、缓建

　　D.发包人擅自将设计人的设计文件用于本工程以外的工程或交第三方使用

　　E.发包人私自使工程停建

　　答案：A、B、D

　　[解题要点]本题主要考核

　　(1)合同生效后，发包人因非设计人原因要求终止或解除合同，设计人未开始设计工作的，不退还发包人已付的定金或发包人按照专用合同条款的约定向设计人支付违约金;已开始设计工作的，发包人应按照设计人已完成的实际工作量计算设计费，完成工作量不足一半时，按该阶段设计费的一半支付设计费;超过一半时，按该阶段设计费的全部支付设计费。

　　(2)发包人未按专用合同条款约定的金额和期限向设计人支付设计费的，应按专用合同条款约定向设计人支付违约金。逾期超过15天时，设计人有权书面通知发包人中止设计工作。自中止设计工作之日起15天内发包人支付相应费用的，设计人应及时根据发包人要求恢复设计工作;自中止设计工作之日起超过15天后发包人支付相应费用的，设计人有权确定重新恢复设计工作的时间，且设计周期相应延长。

　　(3)发包人的上级或设计审批部门对设计文件不进行审批或本合同工程停建、缓建，发包人应在事件发生之日起15天内按通用合同条款【合同解除】的约定向设计人结算并支付设计费。

　　(4)发包人擅自将设计人的设计文件用于本工程以外的工程或交第三方使用时，应承担相应法律责任，并应赔偿设计人因此遭受的损失。

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　　3.建设工程勘察设计的质量控制依据是(　　)。

　　A.法律、法规

　　B.工程建设的技术标准

　　C.招标文件

　　D.项目批准文件

　　E.勘察设计合同文件

　　答案：A、B、D、E

　　[解题要点]本题考生需要掌握建设工程勘察设计的有关内容，其中设计依据是设计人按合同开展设计工作的依据，也是发包人验收设计成果的依据。《建设工程勘察设计管理条例》中列出了以下5个最基本的设计依据。

　　(1)项目批准文件：政府有关部门批准的工程建设项目的项目建议书、可行性研究报告或者其他批准文件。

　　(2)城乡规划：根据《城乡规划法》的规定，新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施，必须提出申请，由城市规划行政部门根据城市规划提出的规划设计要求，核发建设工程规划许可证件。

　　(3)工程建设强制性标准：我国工程建设标准体制将工程建设标准分为强制性标准和推荐性标准两类。前者是指工程建设标准中直接涉及工程质量、安全、卫生及环境保护等方面的工程建设标准强制性条文，在建设工程勘察、设计中必须严格执行的强制性条款。

　　(4)国家规定的建设工程设计深度要求：建设单位拟采用的项目管理模式将决定建设单位委托设计人的设计合同范围。

　　(5)建设单位设计任务书要求：设计人开展设计，除前述提出的各项要求和规定以外，应当根据建设单位的设计任务书的内容开展设计，并尽可能满足限额设计要求。

　　三、案例分析

　　【4-1】承包人超越建筑资质签订的建设工程施工合同是否有效

　　(1)案例背景

　　某市甲公司与某市乙公司签订一份《建设工程施工承包合同》，约定由乙公司承建国际商贸中心大厦，大厦为50层框架结构，总高180米，建筑面积6万平方米，合同总价款5000万元。甲公司支付预付款1000万元。预付款自建设工程施工承包合同签订后3日内支付。

　　合同签订后，甲公司如约支付了预付款，乙公司亦如期开工，并按期竣工。该建设工程经某市工程质检站验收质量合格。但甲公司除支付预付款外，并未向乙公司支付其他任何工程款项。乙公司请求甲公司按合同约定支付工程价款，甲公司由于资金严重匮乏，遂找理由拒付乙公司工程款。甲公司发现乙公司的建筑资质为二级，按照《建筑企业资质等级标准》规定，只能承揽30层以下、高度100米以下的建筑设施，不具备承揽本工程的资质，属于超越本企业资质登记许可的业务范围承揽工程。据此，甲公司主张合同无效并拒付乙公司工程款。

　　(2)争议问题

　　1)甲公司与乙公司签订的《建设工程施工承包合同》是否有效?

　　2)甲公司能否因《建设工程施工承包合同》无效而拒付乙公司工程款?

　　(3)案例分析

　　1)无效。《合同法》第52条第5项规定，“违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。”最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第1条明确规定，“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的……”据此，建筑施工企业超越建筑资质签订建设工程施工承包合同应认定为无效合同。

　　2)不能。《合同法》第58条规定，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人有权请求参照合同约定支付工程价款。

　　【4—2】建设工程施工合同转包与分包的法律效力

　　(1)案例背景

　　甲方某医院与乙方某建筑工程公司签订了一份建筑8层门诊大楼的建设工程合同，约定：乙方包工包料，工程完工后甲方支付工程款。合同订立后，乙方将门诊大楼的施工任务包给了丙工程队，甲方驻工地代表发现后未加阻止。工程完工后，甲乙双方对门诊大楼进行验收，发现该楼存在多处水管漏水，部分房间地板裂缝。于是，甲方要求乙方返工，并赔偿损失。乙方认为，门诊大楼已经包给丙工程队施工，甲知道并未加以制止，应视为同意。因此，门诊大楼质量不合格的责任应由丙工程队承担。同时，乙方认为，工程已经完工，甲方应当按照合同约定支付工程款。

　　(2)争议问题

　　1)乙方将门诊大楼的施工任务包给丙工程队的行为是何种性质的行为，是否合法?

　　2)乙方应否对门诊大楼的质量不合格承担责任?

　　3)若乙方仅将门诊大楼的水电工程包给丙工程队且经过了甲的同意，这种行为是否合法?在此情况下，门诊大楼质量不合格的责任应由谁承担?

　　(3)案例分析

　　1)乙方将门诊大楼的施工任务包给丙工程队的行为属于转包。转包是指施工单位以盈利为目的，将承包的工程转给其他施工单位，自己不对工程承担法律责任的行为。乙方将自己承包的建设门诊大楼的施工任务全部包给丙方，构成转包行为。按照《合同法》第272条规定，承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人。因此，转包行为是违法行为。即使甲方知道后没有加以制止，转包行为也是不合法的。

　　2)乙方应当对门诊大楼的质量不合格承担责任。乙方是建设工程合同中的承包人，而丙方与甲方并不存在合同关系。乙方将门诊大楼的施工任务转包给丙方，属于违约行为，因此，乙方应就门诊大楼的质量不合格向甲方承担责任。

　　3)乙方仅将门诊大楼的水电工程包给丙方的行为属于分包。分包是指经发包人同意后，依法将其承包的部分工程交给第三人完成的行为。乙将水电工程分包给丙方，经过了甲方的同意，因此，该分包行为合法。按照《合同法》第272条规定，在合法分包的情况下，第三人就其完成的工作成果与施工承包人向发包人承担连带责任。因此，丙方应当与乙方对实验楼的工程质量承担连带责任。

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