2012年注会《经济法》辅导：担保物权制度(3)

2012年注会《经济法》辅导：担保物权制度(3)

　　(三)抵押权的实现

　　1、根据《物权法》的规定，担保物权(抵押、质押、留置)的担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。

　　2、债务人不履行到期债务时，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在“知道或者应当知道撤销事由之日起1年内”请求人民法院撤销该协议。

　　3、抵押物拍卖价款的清偿顺序：

　　(1)实现抵押权的费用;(2)主债权的利息;(3)主债权。

　　4、在抵押物灭失、毁损的情况下，抵押权人可以就该抵押物的保险金、赔偿金优先受偿。

　　【例题】甲公司从某银行获得贷款1000万元，并以其A房屋(价值500万元)提供抵押担保，同时，乙公司以其B房屋(价值800万元)为甲公司贷款提供抵押担保。贷款到期时，甲公司尚欠银行400万元的本息未还。在银行催讨欠款期间，A房屋因火灾发生严重损坏，价值仅余350万元。火灾责任人丙向甲公司赔偿了50万元，丁保险公司向甲公司赔付保险金80万元。下列财产中，银行享有优先受偿权的有( )。(2009年原制度)

　　A、A房屋

　　B、B房屋

　　C、丙赔偿给甲公司的50万元

　　D、丁公司赔付甲公司的80万元保险金

　　答案：ABCD

　　解析：本题考核担保物权。根据《物权法》的规定，在抵押物灭失、毁损的情况下，抵押权人可以就该抵押物的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。本题中，A房屋毁损的，银行就A房屋本身的拍卖价款和保险公司的保险金和B房屋有优先受让权。

　　5、同一财产向两个以上债权人设定抵押时的清偿顺序

　　(1)抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿;顺序相同的，按照债权比例清偿。如果当事人同一天在不同的法定登记部门办理抵押物登记的，视为顺序相同。因登记部门的原因导致抵押物进行了连续登记的，以第一次登记的时间为准确定抵押顺序。

　　(2)抵押权已登记的先于未登记的受偿。

　　(3)抵押权未登记的，按照债权比例清偿。

　　(4)顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属一人时，该财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权。

　　举例：甲、乙是兄弟，甲向乙借款50万元，并以自己的房屋作抵押，办理了登记。后甲又向丙借款50万元，亦以自己的房屋作抵押，办理了登记。后甲去世，无其他继承人，亦无其他财产，房屋经评估价值60万元。在这种情况下，乙、丙的抵押权如何行使?

　　分析：乙的抵押权与继承后产生的所有权混同，故乙可以主张顺序在先的抵押权，而不主张所有权。最后乙可以获得50万元，而丙则可以获得10万元。

　　(5)顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。

　　6、与其他物权并存时的清偿顺序

　　(1)抵押权与质权并存

　　同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。

　　(2)抵押权与留置权并存

　　同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。

　　(3)抵押权与其他权利并存

　　如果同一财产有抵押权与《合同法》第286条规定的优先受偿权并存时，《合同法》第286条规定的优先受偿权优先于抵押权。

　　相关知识点连接：《合同法》第286条：发包人未按照约定支付工程价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，承包人可以与发包人协议将工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建筑工程的价款享有优先受偿权(该考点见第10章的“建设工程合同”)。

　　提示：承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。

　　【例题】甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。根据《物权法》的规定，下列表述中，正确的是(　)。

　　A、乙优先于丙受偿

　　B、丙优先于丁受偿

　　C、丁优先于乙受偿

　　D、丙优先于乙受偿

　　答案：AC

　　(四)最高额抵押

　　最高额抵押是指为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿的情形。

　　1、抵押权人的债权在下列情况下确定：

　　(1)约定的债权确定期间届满;

　　(2)没有约定债权确定期间，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设定之日起满2年后请求确定债权;

　　(3)新的债权不可能发生;

　　(4)抵押财产被查封、扣押;

　　(5)债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销。

　　2、最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。

　　(五)浮动抵押

　　经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及“将有的”(浮动)生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形(抵押人被宣告破产或者被撤销)，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。

　　(1)动产的浮动抵押仅限于特定的主体设立，即企业、个体工商户、农业生产经营者。

　　(2)浮动抵押的设立以合同生效为条件(合同生效、抵押权设立)，不以登记为要件。但是，不登记的不得对抗善意第三人。

　　【例题】个体工商户甲将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品一并抵押给乙银行，但未办理抵押登记。抵押期间，甲未经乙同意以合理价格将一台生产设备出卖给丙。后甲不能向乙履行到期债务。根据《物权法》的规定，下列选项中，正确的是( )。

　　A、该抵押权因抵押物不特定而不能成立

　　B、该抵押权因未办理抵押登记而不能成立

　　C、该抵押权虽已成立但不能对抗善意第三人

　　D、乙有权对丙从甲处购买的生产设备行使抵押权

　　答案：C

　　解析：(1)企业、个体工商户、农业生产经营者可以将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品设定浮动抵押，A错误;(2)浮动抵押的设立以合同生效为条件，不以登记为要件。但是，不登记的不得对抗善意第三人，故B错误;C正确;(3)在动产浮动抵押“结晶”之前，即使浮动抵押办理了登记，该抵押权也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人，D错误。

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